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Tracking – TMG Wiki

Tracking

Aus TMG Wiki

(Unterschied zwischen Versionen)
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K (Kategorie Brainstorming)
Aktuelle Version (11:47, 23. Jan. 2009) (Quelltext zeigen)
K (Änderung durch das BSI-Gesetz)
 
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== Was ist Tracking? ==
+
== Ausgangslage ==
 +
=== Begriff des Trackings ===
„Tracking“ ist die Verfolgung eines Users auf einer Internetseite. Dabei geht es um detaillierte Statistiken, mit denen der Seiteninhaber nachvollziehen kann, welcher Benutzer seiner Internetseite was und wann getan hat. Tracking kann auf zwei Ebenen stattfinden: Einerseits auf eine Internetseite beschränkt, andererseits seitenübergreifend.<ref>[http://www.telemedicus.info/article/236-Illusion-der-Anonymitaet-Interview-zum-Thema-Tracking.html Interview zum Thema Tracking bei Telemedicus.]</ref>
„Tracking“ ist die Verfolgung eines Users auf einer Internetseite. Dabei geht es um detaillierte Statistiken, mit denen der Seiteninhaber nachvollziehen kann, welcher Benutzer seiner Internetseite was und wann getan hat. Tracking kann auf zwei Ebenen stattfinden: Einerseits auf eine Internetseite beschränkt, andererseits seitenübergreifend.<ref>[http://www.telemedicus.info/article/236-Illusion-der-Anonymitaet-Interview-zum-Thema-Tracking.html Interview zum Thema Tracking bei Telemedicus.]</ref>
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== Tracking aus rechtlicher Sicht ==
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=== Bisherige Rechtslage ===
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Besonderes Problem: Sind IP-Adressen personenbezogene Daten, die dem Datenschutzrecht unterfallen?
+
Inwiefern Tracking zulässig ist, ist nach aktueller Rechtslage höchst umstritten.
 +
==== Vorschriften des TMG ====
 +
Das TMG regelt Tracking nicht ausdrücklich. In § 12 Abs. 1 wird der Grundsatz zur Verarbeitung personenbezogener Daten aufgestellt:
 +
<blockquote>Der Diensteanbieter darf personenbezogene Daten eines Nutzers nur erheben und verwenden, soweit dies erforderlich ist, um die Inanspruchnahme von Telemedien zu ermöglichen und abzurechnen (Nutzungsdaten). 2Nutzungsdaten sind insbesondere<br />
 +
<br />
 +
1. Merkmale zur Identifikation des Nutzers,<br />
 +
<br />
 +
2. Angaben über Beginn und Ende sowie des Umfangs der jeweiligen Nutzung und<br />
 +
<br />
 +
3. Angaben über die vom Nutzer in Anspruch genommenen Telemedien.</blockquote>
 +
§ 13 Abs. 1 schreibt Informationspflichten für solche Telemedien vor, die personenbezogene Daten erheben:
 +
<blockquote><sup>1</sup>Der Diensteanbieter hat den Nutzer zu Beginn des Nutzungsvorgangs über Art, Umfang und Zwecke der Erhebung und Verwendung personenbezogener Daten [...] in allgemein verständlicher Form zu unterrichten, sofern eine solche Unterrichtung nicht bereits erfolgt ist. <sup>2</sup>Bei einem automatisierten Verfahren, das eine spätere Identifizierung des Nutzers ermöglicht und eine Erhebung oder Verwendung personenbezogener Daten vorbereitet, ist der Nutzer zu Beginn dieses Verfahrens zu unterrichten. <sup>3</sup>Der Inhalt der Unterrichtung muss für den Nutzer jederzeit abrufbar sein.</blockquote>
 +
In § 14 regelt das TMG den Umgang mit Nutzungsdaten:
 +
<blockquote>(1) <sup>1</sup>Der Diensteanbieter darf personenbezogene Daten eines Nutzers nur erheben und verwenden, soweit dies erforderlich ist, um die Inanspruchnahme von Telemedien zu ermöglichen und abzurechnen (Nutzungsdaten). <sup>2</sup>Nutzungsdaten sind insbesondere<br />
 +
<br />
 +
1. Merkmale zur Identifikation des Nutzers,<br />
 +
<br />
 +
2. Angaben über Beginn und Ende sowie des Umfangs der jeweiligen Nutzung und<br />
 +
<br />
 +
3. Angaben über die vom Nutzer in Anspruch genommenen Telemedien.<br />
 +
<br /><br />
 +
(2) Der Diensteanbieter darf Nutzungsdaten eines Nutzers über die Inanspruchnahme verschiedener Telemedien zusammenführen, soweit dies für Abrechnungszwecke mit dem Nutzer erforderlich ist.
 +
<br /><br />
 +
(3) <sup>1</sup>Der Diensteanbieter darf für Zwecke der Werbung, der Marktforschung oder zur bedarfsgerechten Gestaltung der Telemedien Nutzungsprofile bei Verwendung von Pseudonymen erstellen, sofern der Nutzer dem nicht widerspricht. <sup>2</sup>Der Diensteanbieter hat den Nutzer auf sein Widerspruchsrecht im Rahmen der Unterrichtung nach § 13 Abs. 1 hinzuweisen. <sup>3</sup>Diese Nutzungsprofile dürfen nicht mit Daten über den Träger des Pseudonyms zusammengeführt werden.
 +
<br /><br />
 +
(4) <sup>1</sup>Der Diensteanbieter darf Nutzungsdaten über das Ende des Nutzungsvorgangs hinaus verwenden, soweit sie für Zwecke der Abrechnung mit dem Nutzer erforderlich sind (Abrechnungsdaten). <sup>2</sup>Zur Erfüllung bestehender gesetzlicher, satzungsmäßiger oder vertraglicher Aufbewahrungsfristen darf der Diensteanbieter die Daten sperren.</blockquote>
-
== Tracking aus praktischer Sicht ==
+
==== Änderung durch das BSI-Gesetz ====
-
Tracking dient vor allem der Analyse des Erfolgs einer Webseite. Insbesondere mit Google Analytics kann auch der Erfolg einzelner Werbekampagnen (AdWords) gemessen werden.
+
Durch das "Gesetz zur Stärkung der Sicherheit in der Informationstechnik des Bundes" soll neben dem BSI-Gesetz auch eine Änderung des TMG vorgenommen werden<ref>[http://www.telemedicus.info/article/1116-TMG-AEnderung-soll-Speichern-von-IP-Adressen-erlauben.html Meldung bei Telemedicus vom 15.01.2009]</ref>. Der neue Abs. 9 von § 15 TMG soll danach lauten:
 +
<blockquote>„Soweit erforderlich, darf der Diensteanbieter Nutzungsdaten zum Erkennen, Eingrenzen oder Beseitigen von Störungen seiner für Zwecke seines Dienstes genutzten technischen Einrichtungen erheben und verwenden. Absatz 8 Satz 2 und Satz 3 gilt entsprechend.“</blockquote>
 +
Ob die Änderung was Tracking betrifft für Klärung sorgt, ist jedoch fraglich<ref>[http://www.ip-adressen-recht.de/anderung-des-tmg-geplant/ Siehe die Hinweise von Jens Ferner vom 14.01.2009.]</ref>. Denn die Einschränkung auf erforderliche Maßnahmen zum "Erkennen, Eingrenzen oder Beseitigen von Störungen" scheint ausschließlich auf die Speicherung von IP-Adressen in Log-Dateien abzuzielen. Es ist nicht davon auszugehen, dass damit im Hinblick auf die Erhebung von Daten zu ''statistischen'' Zwecken viel gewonnen ist.
-
== Fragestellungen ==
+
==== Vorschriften des BDSG ====
-
* Aus praktischer Sicht:
+
Nach § 12 Abs. 4 TMG ist neben den Datenschutzvorschriften des TMG auch das allgemeine Datenschutzrecht anwendbar, soweit das TMG keine Regelungen vorsieht. Insbesondere die Definition von personenbezogenen Daten ist also aus dem [[Bundesdatenschutzgesetz]] zu entnehmen, § 3 Abs. 1 BDSG:
-
** In welchem Umfang muss Tracking ''erlaubt'' sein?
+
<blockquote>Personenbezogene Daten sind Einzelangaben über persönliche oder sachliche Verhältnisse einer bestimmten oder bestimmbaren natürlichen Person (Betroffener).</blockquote>
-
** Welche Rolle spielt seitenübergreifendes Tracking (außer für die großen Publisher)?
+
-
** Welche Regelungen und Einschränkungen wären sinnvoll?
+
-
** Welche Informationspflichten (Datenschutzerklärung, Transparenz) sind praktisch sinnvoll (für Nutzer und Betreiber)?
+
-
* Aus rechtlicher Sicht:  
+
-
** Welche zwingenden Vorgaben gibt es durch Verfassungsrecht (zB Recht auf informationelle Selbstbestimmung)?
+
-
** Welche zwingenden Vorgaben gibt es durch EU-Recht?
+
 +
==== Anwendbarkeit von Datenschutzvorschriften ====
 +
Tracking ist im TMG nicht explizit geregelt. Ob die datenschutzrechtlichen Regelungen aus dem TMG oder dem BDSG überhaupt anwendbar sind, ist jedoch fraglich. Dies hängt davon ab, ob es sich bei den betroffenen Daten um ''personenbezogene'' Daten handelt. Dies ist in Rechtsprechung und Literatur höchst umstritten<ref>Für die Einstufung von IP-Adressen als personenbezogenes Datum das [http://www.telemedicus.info/urteile/Allgemeines-Persoenlichkeitsrecht/Tracking-von-IP-Adressen/133-AG-Berlin-Mitte-Az-5-C-31406-Tracking-von-IP-Adressen-auf-Webseiten.html AG Berlin] und [http://www.telemedicus.info/urteile/Allgemeines-Persoenlichkeitsrecht/Tracking-von-IP-Adressen/134-LG-Berlin-Az-23-S-307-Tracking-von-IP-Adressen-auf-Webseiten.html LG Berlin], dagegen das [http://www.telemedicus.info/urteile/Datenschutzrecht/Tracking-von-IP-Adressen/524-AG-Muenchen-Az-133-C-567708-IP-Adresse-ist-kein-personenbezogenes-Datum.html AG München], ausführlich zum Streit [http://www.ip-adressen-recht.de/personenbezogen/ ip-adressen-recht.de].</ref>. Insbesondere die Frage, ob es sich bei ''dynamischen'' [http://de.wikipedia.org/wiki/IP-Adresse IP-Adressen] um personenbezogene Daten handelt, scheint derzeit noch völlig offen<ref>So wird beim Personenbezug zum Teil auch nach Access- und Content-Providern differenziert, siehe die [http://www.lfd.niedersachsen.de/master/C1568938_N1567942_L20_D0_I560.html Ausführungen des niedersächsischen Landesbeauftragten für Datenschutz].</ref>. Bei ''statischen'' IP-Adressen wird ein Personenbezug hingegen wohl weitestgehend anerkannt. Nach dieser Ansicht ist also jedenfalls die Erfassung ''statischer'' IP-Adressen rechtswidrig.
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== Defizite der bisherigen Rechtslage ==
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Die Abgrenzung nach personenbezogenen und nicht personenbezogenen Daten im Zusammenhang mit Tracking ist sehr unflexibel. Akzeptiert man auch nur den Personenbezug statischer IP-Adressen ist Tracking unter Rückgriff auf das allgemeine Datenschutzrecht wohl in jedem Fall rechtswidrig, was für die Praxis kaum akzeptabel erscheint. Verneint man einen Personenbezug, wäre Tracking - zumindest hinsichtlich der IP-Adresse - nahezu unbeschränkt zulässig, was ebenfalls nicht erstrebenswert ist. Außerdem ergeben sich erhebliche Probleme, wenn einzelne ''nicht personenbezogene'' Daten so verknüpft werden, dass sie in ihrer Gesamtheit wieder einen Personenbezug herstellen können. Besonders Klickpfade (also die vom Nutzer aufgerufenen Unterseiten) und [http://de.wikipedia.org/wiki/Referer Referer] sind hier problematisch. Ausgeglichene Rahmenbedingungen sind also nur durch eine Sonderregelung für Tracking möglich.
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=== Informationspflichten ===
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Die Informationspflichten aus § 13 Abs. 1 S. 2 TMG fordern, dass Nutzer bereits "''zu Beginn''" des Nutzungsvorgang über die Erhebung von Daten informiert werden müssen. Wie genau das funktionieren soll ist unklar. Nach dem Wortlaut müsste jeder Internetseite eine eigene Informationsseite vorgeschaltet werden, die den Nutzer über die Datenerhebung informiert. Dies ist in der Praxis aber undenkbar. Außerdem sind auch diese Informationspflichten an den Personenbezug der erhobenen Daten gebunden. Verneint man also den Personenbezug, gelten auch die Informationspflichten nicht.
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== Vorschlag zum Alternativentwurf ==
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Ein neuer Entwurf zum TMG sollte daher ausdrückliche Regelungen zum Thema Tracking enthalten. Um Kollisionen mit dem allgemeinen Datenschutzrecht zu vermeiden, sollte Tracking als Sonderform der Datennutzung geregelt werden. Insbesondere sollte die Entscheidung offen bleiben, ob es sich bei den Daten, die beim Tracking erfasst werden, um personenbezogene Daten im datenschutzrechtlichen Sinn handelt.<br />
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<br />
 +
Bei der Frage der Zulässigkeit von Tracking sind folgende Interessen abzuwägen:
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* Der Schutz der informationellen Selbstbestimmung der Nutzer
 +
* Das Interesse der Diensteanbieter an einer sachgerechten Gestaltung und der Reichweitenmessung ihres Dienstes
 +
Beide Interessen sind nicht zu unterschätzen. Ein angemessener Grad an Anonymität ist ein erheblicher Faktor bei der Ausübung der Meinungsfreiheit. Andererseits ist die Reichweitenmessung bei Telemedien ein wichtiger Bestandteil der Finanzierung kostenloser Angebote im Internet.<br />
 +
<br />
 +
Dieser Vorschlag zur Regelung von Tracking versucht diesen Problemen gerecht zu werden. Der Begriff "Kommunikationsdaten" soll eine vom klassischen Datenschutz unabhängige Definition aller Daten liefern, die üblicherweise vom Tracking erfasst werden. Darüber hinaus wird zwischen dem eigentlichen Tracking mit Nutzerprofilen und der rein statistischen Erfassung differenziert. Dabei soll der Tatsache Rechnung getragen werden, dass der Nutzer je nach Art der Erfassung seiner Kommunikationsdaten in unterschiedlicher Intensität betroffen ist.
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=== Definitionen ===
 +
 +
==== Kommunikationsdaten ====
 +
Kommunikationsdaten sind Daten, die beim Kommunikationsvorgang vom Nutzer durch Zugangsprogramme an den Telemediendienst übermittelt werden oder anderweitig durch den Telemediendienst automatisiert erfasst werden können. Dazu gehören insbesondere
 +
* Die IP-Adresse und deren Meta-Daten (Land, Region, Access-Provider, Host-Name etc)
 +
* Der Zeitpunkt des Zugriffs
 +
* Die aufgerufene URL
 +
* Der Referer
 +
* Der verwendete Browser und das verwendete Betriebssystem
 +
* Identifizierende Cookies
 +
* Sonstige Header-Informationen
 +
* Sonstige Interaktionen, die ein Nutzer mit dem Dienst vornimmt (Klicks, Mausbewegungen, etc)
 +
Nutzereingaben und Daten, die vom Nutzer aktiv übermittelt wurden (Formulardaten, E-Mails) sind nicht erfasst und unterliegen dem allgemeinen Datenschutzrecht bzw. dem [http://de.wikipedia.org/wiki/Fernmeldegeheimnis Telekommunikationsgeheimnis].
 +
 +
==== Tracking ====
 +
Tracking ist die Erhebung und Verarbeitung von Kommunikationsdaten in einer Form dass die Daten einem einzelnen Nutzer zuzuordnen sind (Nutzerprofile) und das Ergebnis der Erhebung und Verarbeitung anderen Personen als dem Nutzer selbst zugänglich sind (individuelle Auswertung ist nicht erfasst).<br /><br />
 +
Zum Beispiel:
 +
<pre>Nutzer: 127.0.0.1 (Host: localhost.localdomain)
 +
Land: DE
 +
Referer: http://www.example.com/
 +
 +
Klickpfade:
 +
12:01    /
 +
12:02    /seite1.html
 +
12:04    /impressum.html</pre>
 +
 +
==== Statistische Auswertung ====
 +
Statistische Auswertung ist die Erhebung und numerische Erfassung von Kommunikationsdaten, ohne dass sie einem einzelnen Nutzer zuzuordnen sind.<br /><br />
 +
Zum Beispiel:
 +
<pre>
 +
    User-agent    |    Zugriffe
 +
---------------------------------------
 +
Firefox            |      1.234
 +
Internet Explorer  |      1.012
 +
</pre>
 +
 +
 +
----
 +
 +
=== Zulässigkeit ===
 +
 +
==== Erheben von Kommunikationsdaten ====
 +
* Kommunikationsdaten dürfen nur erhoben und verarbeitet werden, wenn das Ergebnis der Verarbeitung für den Endanwender keine Identifizierung eines einzelnen Nutzers erlaubt (Formulierung noch sehr unsauber, gemeint ist zB keine automatischen Whois-Abfragen, keine Auflösung zum Hostnamen wg. statischer IP-Adressen). Insbesondere dürfen von einer IP-Adresse nur Herkunftsland und Region erhoben werden (Geolocation).
 +
* Die Berücksichtigung anderer Daten, die der Diensteanbieter über den Nutzer gespeichert hat (zB Kundendaten, alte Bestellungen) ist nicht zulässig, auch wenn diese nicht personenbezogen sind (zB Alter, Stadt, usw). Das gilt nicht, wenn dies zu Abrechnungszwecken erforderlich ist oder der Nutzer ausdrücklich und nachweisbar eingewilligt hat.
 +
* Die Speicherung der IP-Adresse oder des Hostnamens im Klartext ist nur zulässig, wenn der Diensteanbieter dazu gesetzlich verpflichtet, es technisch notwendig ist, oder der Nutzer ausdrücklich und nachweisbar eingewilligt hat. In keinem Fall dürfen diese Daten zum Tracking herangezogen werden.
 +
 +
==== Tracking ====
 +
Tracking ist nur unter folgenden Voraussetzungen zulässig:
 +
 +
* '''Opt-Out'''<br />Der Nutzer muss die Möglichkeit haben, dem Tracking automatisiert (Link, Webformular) zu widersprechen. Der Diensteanbieter hat in diesem Fall im Rahmen des technisch Möglichen (zB Cookies) den Nutzer vom Tracking auszuschließen. Das Erheben der Kommunikationsdaten zur statistischen Auswertung ist jedoch zulässig.
 +
 +
* '''Informationspflichten'''<br />Der Diensteanbieter hat den Nutzer über Art und Umfang der Erhebung von Kommunikationsdaten klar und eindeutig zu informieren. Dazu gehören auch ein deutlicher Hinweis auf das Opt-Out-Verfahren Angaben zum technischen Ablauf.
 +
 +
* '''Keine Weitergabe an Dritte'''<br />Weder Kommunikationsdaten noch die Ergebnisse deren Auswertung ihm Rahmen des Trackings dürfen an Dritte weitergegeben werden.
 +
 +
==== Statistische Auswertung ====
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Grundsätzlich ist die statistische Auswertung zulässig. Sie darf jedoch nur einzelne Kommunikationsdaten erfassen und diese nicht miteinander kombinieren, siehe auch Definition "Statistische Auswertung".
== Einzelnachweise ==
== Einzelnachweise ==
<references/>
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[[Kategorie:Brainstorming]]
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